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□河南法制报记者 胡斌 通讯员 尹明涛
身边的事
2020年4月至2022年1月期间，犯罪嫌疑人赵某、庞某在没有成品油经营资质、危险化学品经营资质的情况下，在居民区一民房内，私设加油窝点，购进汽油后对外加价销售散装汽油。
该民房未经过消防设计审查、消防验收，该加油窝点紧邻居住场所，未安装消防设施，不符合消防技术标准。经司法会计鉴定，赵某、庞某的销售额共计986635元。
争议焦点
对赵某、庞某的行为该如何定性，有两种不同意见。
第一种意见认为，赵某、庞某的行为构成非法经营罪。理由是：汽油属于《危险化学品目录》规定的危险化学品。赵某、庞某的行为属于违反国家规定，未经许可经营其他限制买卖的物品，触犯刑法，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
第二种意见认为，赵某、庞某的行为构成危险作业罪。理由是：赵某、庞某未取得危险化学品经营资质，在居民区中设置加油窝点擅自从事倒卖汽油的活动，具有发生重大伤亡事故或者其他严重后果的现实危险，符合刑法第一百三十四条之一第一款第（三）项“涉及安全生产的事项未经依法批准或者许可，擅自从事……危险物品生产、经营、储存等高度危险的生产作业活动的”之规定，应当以危险作业罪追究其刑事责任。
判决结果
2022年11月14日，许昌市建安区法院以犯危险作业罪判处赵某有期徒刑十个月，缓刑一年；以犯危险作业罪判处庞某有期徒刑六个月，缓刑一年。该判决已生效。
检察官普法
许昌市建安区检察院检察官同意第二种意见，理由如下：
一、汽油不是非法经营罪中的“其他限制买卖的物品”。虽经营汽油需要行政许可，但需要许可才能经营的物品与“限制买卖的物品”并不等同。
二、赵某、庞某的行为不适用“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”。目前尚无司法解释规定无证经营汽油属非法经营行为，依据《最高人民法院关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》，在最高人民法院没有批复的情况下，不能认定赵某、庞某的行为是“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”。
三、赵某、庞某的行为应定性为危险作业罪。赵某、庞某在居民区内私设加油窝点的行为，违反了消防法第十二条、十三条、十九条，以及《建设工程消防设计审查验收管理暂行规定》第二条第一、二款和第十四条第一款第（九）项等多项法律法规，具有较大的火灾危险性，存在发生重大伤亡事故或者其他严重后果的现实危险，因此对赵某、庞某的行为应定性为危险作业罪。