【案情】
朱某为办理网贷，按对方要求提供银行卡用于“刷流水”。上线将1万元转入朱某账户后让其转回至指定的第三人账户，称该款为“前置利息”，再发放后续贷款。朱某察觉资金可疑，随即拉黑对方并将钱款全部用于消费。经查，该1万元系电信网络诈骗赃款。
【评析】
本案争议焦点在于：行为人接收赃款后临时起意、拒不退还并消费的行为应如何定性。司法实践中主要存在三种分歧意见：第一种意见认为构成侵占罪。涉案资金转入朱某账户后由其实际占有控制，朱某将他人财物非法占为己有且拒不退还，符合侵占罪构成要件。第二种意见认为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。朱某明知涉案资金系诈骗犯罪所得，仍予以占有、处分，属于对赃款的掩饰、隐瞒行为。第三种意见认为构成盗窃罪。朱某以非法占有为目的，采用平和手段窃取上线实际占有的赃款，侵犯刑法所保护的占有利益，应以盗窃罪定罪处罚。
笔者同意第三种意见。
一、从占有归属看，不构成侵占罪。侵占罪要求以合法占有为前提，对象限于代为保管物、遗忘物、埋藏物。本案朱某基于“刷流水”的不法目的代收赃款，仅系占有辅助人，对资金无合法占有权，涉案款项也非侵占罪法定对象，故不构成侵占罪。
二、从主观目的看，不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。掩隐罪是为上游犯罪分子逃避查处而帮助转移、隐匿赃款。朱某主观上是自己非法占有，并非帮助上线，且拉黑断联、自行消费，无协助隐匿、逃避追查的故意，故不构成掩隐罪。
三、从行为性质看，符合盗窃罪构成要件。盗窃罪保护的法益并非仅为所有权，而是包括合法占有与平稳的不法占有，即便赃款也不容任意侵夺。涉案钱款始终由上线实际支配，朱某私自截留、消费，是以平和手段将他人占有财物转为己有，属于秘密窃取他人财物，应以盗窃罪定罪处罚。