【案情】
陈某某（55岁）酒后在某菜场外人行道上，趁被害人王某某（女，15岁）不备，强行亲吻被害人嘴部，并以右手搂抱住王某某肩膀，用左手隔衣揉捏被害人胸部。案发现场为公共区域，且案发时周边商铺均正常经营，有居民往来出入。
【评析】
第一种意见认为，陈某某对王某某强行亲吻、摸胸的行为构成强制猥亵罪的基本犯，且具备“在公共场所当众”的情节，应当升格适用“处五年以上有期徒刑”。
第二种意见认为，陈某某的行为不应当升格适用“处五年以上有期徒刑”。笔者同意第二种意见。
首先，从构成要件要素看，“公共场所当众”作为强制猥亵罪的加重构成要件，具有独立于基本犯的不法程度衡量标准，主要是评价行为对公共秩序和被害人性羞耻心的额外侵害。猥亵行为是否达到值得升格法定刑的“情节恶劣”程度，不能仅凭形式上具备公共场所和当众特征进行判断。本案中，陈某某酒后在公共场所对被害人实施搂抱、亲吻、摸胸的行为，手段相对轻微、持续时间短暂，对于被害人性羞耻心的侵害程度尚未达到需要加重处罚的恶劣程度，不能仅因形式要件齐备就升格法定刑。
其次，从刑法体系解释看，应当对《刑法》第二百三十七条进行整体解读，对升格法定刑的适用持审慎限制的立场。《刑法》第二百三十七条第三款对猥亵儿童罪明确规定，“在公共场所当众猥亵儿童，情节恶劣的”才能适用五年以上有期徒刑。儿童性权益更应当从严保护，但是立法者尚且附加了“情节恶劣”的限制，举重以明轻，在强制猥亵已满14周岁被害人的场合，更不宜仅因行为发生在公共场所即一律升格法定刑，同样应当以“情节恶劣”作为升格的实质条件。
最后，从罪责刑相适应原则看，适用强制猥亵罪升格法定刑所产生的刑罚效果，应当与行为的社会危害性保持均衡。如果将较为轻微的公共场所猥亵行为一律加重处罚，判处五年以上有期徒刑，则会导致罪刑明显失衡，背离社会公众的朴素认知。本案中，陈某某的猥亵行为未造成恶劣社会影响，尚未达到情节恶劣程度，不宜升格处以五年以上有期徒刑。