国家烟草专卖部门经常联合公安部门开展打击假烟的专项行动，但受“暴利”诱惑，不少违法犯罪分子仍愿意铤而走险。司法实践中对于销售假烟的罪名认定较为复杂，可能构成生产、销售伪劣产品罪，非法经营罪，销售假冒注册商品的商品罪。
刑法修正案（十一）将销售假冒注册商标的商品罪的认定标准由“销售金额数额较大”改为“违法所得数额较大或有其他严重情节”，且至今未出台相关定罪量刑标准，实践中对于如何适用该罪就存在争议。笔者认为，刑法修正案（十一）对侵犯知识产权类型犯罪的修改，主要是提高法定最高刑、降低入罪门槛，表现出国家对知识产权加强保护的政策倾向，扩大了追诉外延，改变原来“唯销售金额”定罪的局限性，方便打击一些销售金额较少但侵权商品数量较大的行为，但是销售金额本身的大小仍然应当属于衡量行为人所实施的犯罪行为的情节是否达到严重的重要参照。相关司法解释关于“销售金额数额较大”的规定，依然可以作为认定行为人犯罪行为情节严重程度的参考标准。
本文就销售假烟案件可能涉及的三种罪名做出简要分析：
一、三种罪名的刑档分布
销售假冒注册商标的商品罪分为2档（以原司法解释为标准）：（1）销售金额5万元以上或其他严重情形，属于数额较大，处三年以下有期徒刑，并处或单处罚金；（2）销售金额5万元以上或其他严重情形，属于数额较大，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
非法经营罪分为2档：（1）非法经营数额5万元以上或违法所得2万以上；卷烟20万支以上；3年内2次行政处罚，又非法经营烟草数额3万元以上，属于情节严重，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；（2）非法经营数额25万以上或违法所得数额10万以上；卷烟100万支以上，属于情节特别严重，5年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
生产、销售伪劣产品罪分4档：（1）销售金额5万元以上不满20万元，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金；（2）销售金额20万以上不满50万元，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；（3）销售金额50万元以上不满200万元，处七年以上有期徒刑，并处罚金；（4）销售金额200万元以上，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
这里要注意区分“销售金额”和“非法经营数额”。“销售金额”指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。非法经营数额是指行为人非法生产、销售烟草专卖品的全部涉案金额，包括已销售的实际金额和未销售部分的货值金额。刑法修正案十一将销售假冒注册商标的商品罪立案标准从“销售金额”改为“违法所得”，后续办案中还需要考虑三种金额之间的差异。本文暂不考虑该部分问题，下文采用“涉案金额”来统一表述确定的金额。
二、三种罪名的选择适用
根据以上规定，在涉案金额确定的基础上，以上三罪名的适用可以作如下区分：
对于涉案金额在50万元以上的，三罪名中生产、销售伪劣产品罪最重，起点刑为七年以上有期徒刑，应当以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚；
对于涉案金额在50万元以下的，如果构成非法经营罪的，三罪名中非法经营罪最重，起点刑为五年以上有期徒刑，应当以非法经营罪定罪处罚；
对于涉案金额在50万以下的，如果不构成非法经营罪，剩余两罪名的选择需要考虑涉案金额的具体情况：（1）涉案金额不满20万元的，销售假冒注册商标的商品罪重，起点刑为三年以下有期徒刑，应当以该罪定罪处罚；（2）涉案金额在25万元以上的，销售假冒注册商标的商品罪重，刑档为三年以上十年以下有期徒刑，应当以该罪定罪处罚；（3）涉案金额在20-25万之间的，生产、销售伪劣产品罪重，刑档为二年以上七年以下有期徒刑，应当以该罪定罪处罚。
综上，犯罪数额的区间不同对应的法定刑刑档不同，适用的罪名也存在差异。在实际办案中，需要结合不同的犯罪数额和情形来具体适用。