违法取用地下水是否应追缴水资源费_江苏法治报_2023年03月02日A07

【案情】

2019年4月以来，某洗浴中心在未经水务局批准的情况下，在洗浴中心对面的草坪内，擅自凿井开采地下水，后被群众举报。水务局于2021年7月向该洗浴中心发出《限期补办行政许可手续通知书》，但洗浴中心逾期未予办理。同年12月，水务局作出行政处罚决定，罚款3万元。检察机关履职发现，该洗浴中心在缴纳罚款后仍继续抽取地下水用于经营活动，水务局也未对水资源费进行追缴。

【评析】

对于该案如何处理有两种意见。

第一种意见认为，依据水法第六十九条规定，对未经批准擅自取水的，责令停止违法行为，限期采取补救措施，处二万元以上十万元以下的罚款。水法对于是否应当追缴水资源费未予明确。虽然《取水许可和水资源征收管理条例》（以下称《条例》）第二条、第二十八条规定，取水单位或个人应当缴纳水资源费，但《条例》中的取水人是否包含违法取水未予明确。依据法定原则，水务局已经作出罚款决定后不宜再追缴水资源费。检察机关发出行政公益诉讼诉前检察建议，只能要求水务局履行责令停止违法行为，限期采取封井、拆除取水设施等行政处罚的职责。

第二种意见认为，《条例》第四十八条规定，未经批准擅自取水，依照水法第六十九条规定处罚。同时规定，给他人造成妨碍或者损失的，应当排除妨碍、赔偿损失。据此规定，违法取水行为导致地下水资源长期受损，侵害了国家利益和社会公共利益，应当予以赔偿。诉前检察建议，除要求水务局履行上述行政处罚职责外，还应当追缴违法取水的水资源费。

笔者同意第二种意见。任何取水行为都应当缴纳水资源费。水法规定，用水人应当向水务行政主管部门申请领取取水许可证，并缴纳水资源费。笔者认为，虽然水法未明确对违法取水行为追缴水资源费，但是违法取用地下水的根本目的就是偷逃水资源费，如果不予追缴或“以罚代缴”，有违“任何人不得从其违法行为中获利”的法律原则，也有放纵违法之嫌。

水资源费属于国有财产。《条例》第三十六条规定，征收的水资源费应当全额纳入财政预算，由财政部门按照批准的部门财政预算统筹安排。该洗浴中心未经合法许可，私自凿井取水，依法应当缴纳的水资源费属于政府财政收入。行政主管部门不予追缴，侵害了国家利益，根据行政诉讼法第二十五条规定，属于检察公益诉讼法定办案领域。

水务部门具有法定职责。关于水资源费征收主体，目前各地存在差异。《条例》第三十一条规定，水资源费由取水审批机关负责征收。水务局作为地方水务行政主管部门，具有取水审批权限，当然对用水人拒不缴纳、拖欠缴纳水资源费等行为，负有法定监督管理职责。因此，在水资源费税改革到位前，水务局仍具有追缴水资源费的职责。

关于追缴水资源费金额的认定。水务部门征收水费的依据是取水量和水价，由于违法取水行为人基本未安装计量设施，导致无法计算取水量。笔者认为，对此情形应按照日最大取水能力计算取水量，并按照特种行业用水标准价计算追缴水资源费。如当事人能提供证据，证明其实际用水量低于最大取水量，如疫情未营业等，可以进行相应的调整。