以“末位淘汰制” 解除劳动合同不合法

甲大学毕业后应聘到乙公司工作。2020年2月，甲与乙公司签订书面劳动合同，合同约定了该公司实行员工“末位淘汰”制度，每年以此方式进行裁员，2022年初，经乙公司考核，甲被列入淘汰名单。乙公司以甲考核中位列末位，不能胜任工作为由下达了《关于解除甲劳动合同的通知》，甲因此与乙公司发生争议。

本案在审理中存在两种观点。第一种观点认为， “末位淘汰”是用人单位引进激励竞争机制的体现，其并不违反法律，相反用人单位需要这种理念，该制度应提倡。第二种观点认为，“末位淘汰制”没有法律依据，侵犯了职工劳动权益。笔者同意第二种观点。

劳动合同法第三十九条、第四十条规定了用人单位的单方解除劳动合同的权力，企业可以援引解除劳动合同的条款主要有：劳动者严重违反用人单位的规章制度或者劳动者不能胜任工作；经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。在本案中，甲已经完成企业交办的工作任务，只是业绩居于末位，并不构成严重违反用人单位的规章制度。严重违反用人单位的规章制度，是指劳动者明知或应知规章制度的存在，却基于故意或重大过失，从事了严重违反规章制度的行为。具体分析本案，甲居于末位是一种客观状态，而不是一种主观从事的行为。劳动者业绩居于末位，可能是其不胜任工作，也可能其能够胜任工作，却因各种因素仍在某次考核中居于末位。故居于末位不能直接认定不能胜任工作，企业不能因为劳动者业绩居于末位，就主张其不能胜任工作而解除劳动合同。程 斌